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建设工程施工合同中法律违约责任的承担

   发布时间:2018-08-27   [点击量:181]  


本文是一篇法令毕业论文,本文试从 “建造工程施工合同中违约职责承当一案”动身,经过对《民法通则》、《合同法》、《修建法》、《建造工程施工合同管理办法》、《修建工程发包与承包计价管理办法》等法令法规及其司法解释的运用,总结分分出本案的根本案情与争议焦点,再对该事例进行研究,得出两边当事人缔结的合同有用,恳求人与 被恳求人都具有相应的违约行为 ,都应承当必定的违约职责,但被恳求人自行多扣的款额没有合法根据 ,归于不妥得利,应 予返还。

一、案情简介及争议焦点

(一)案情简介
恳求人(承包人):江西某建工公司

被恳求人(发包人):绵阳某出资集团2011 年 6 月 29 日被恳求人向恳求人发送《中标通知书》断定恳求人为嘉来·盛世华庭商住小区项目施工中标单位,两边于 2011 年7 月 25 日签定《嘉来 .盛世华庭建造项目工程施工合同》(以下简称《建造工程施工合同》),约好由恳求人承建被恳求人发包的“绵阳市嘉来·盛世华庭 ”工程,并一起约好了工程中标价 90,489,758.00元,两边终究价款以竣工结算审计为准。

两边在通用合同条款 17.3.3(2)中约好:“发包人应在监理人收到进展付款恳求单后的 28 天内,将进展应付款支交给承包人,发包人不如期付出的,按专用合同条款的约好付出逾期付款违约金。”通用合同条款第 17 条第 5 款第 3 项“竣工付款证书及付出时刻”第一款和第二款约好: “(1)监理人在收到承包人提交的竣工付款恳求单后的 14 天内完结核对,提动身包人到期应支交给承包人的价款送发包人审阅并抄送承包人。发包人应在收到后 14 天内审阅结束,由监理人向承包人出具经发包人签认的竣工付款证书。监理人未在约好时刻内核对,又未提出详细定见的,视为承包人提交的竣工付款恳求单现已监理人核对赞同;发包人未在约好时刻内审阅又未提出详细定见的,监理人提动身包人到期应支交给承包人的价款视为现已发包人赞同。(2)发包人应在监理人出具竣工付款证书后的 14 天内,将应付出款支交给承包人。发包人不如期付出的,按第 17.3.3(2)意图约好,将逾期付款违约金付出承包人。”
专用合同条款 17.3.1.1 关于“进展款付出的方法和时刻 ”约好为:“承包人有必要依照发包人的要求承受付出进程审阅和竣工结算审阅。在每个月的中期付出证书中,累计付出实践完结的工程量清单金额的 75%(含税),剩下 25%作为质量保修金和审阅保存金;工程竣工检验合格后付出至实践完结额的 80%(含税),在结算审计完结后,累计付出到审计结算价款的 95%(含税)。”专用合同条款 17.4.1约 定 质 量 保 证 金 扣 留 的 比 例 为 合 同 结 算 价 的 5%。 专 用 合 同 条 款17.5.5 约好:“发包人收到承包人提交的竣工结算陈述及结算材料后进行核实,给予承认或许提出修改定见,发包人承认竣工结算陈述后送中介机构进行结算审阅。为有用遏止高估冒算,按川价发 2008(141)号文件规则,若承包人报送的结算总价超越审定结算造价的5%,其超越部分发作的结算检查费用由承包人承当,详细规范按川价发 2008(141)号文规则规范的上限核算;一起,若承包人报送的结算 总 价 超 过 审 定 结 算 造 价 的 10%, 则 按 超 出 部 分 的 20%向 发 包 人 补偿”。专用合同条款 17.5.6 约好:“本工程结算造价以审计部分审定为准。”
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(二)争议焦点
根据对本案的案情剖析、恳求人的裁定恳求以及被恳求人的辩解定见,能够发现本案恳求人江西某建工公司与被恳求人绵阳某出资集团首要存在以下两个争议焦点:一是本案中被恳求人是否具有逾期付款的违约行为,二是本案中被恳求人自行多扣的款额是否归于不妥得利。
1、本案被恳求人是否具有逾期付款的违约行为
恳求人举证证明被恳求人未依照建造工程施工合同通用条款17.5.2的约好如期实行合同职责,以此来证明被恳求人具有逾期付款的违约行为。

被恳求人辩称其从合同开端实行到工程结算结束一向都是依照两边当事人签定合同的约好以及两边当事人构成的买卖习气来付出工程款的,因为恳求人内部管理的原因导致其拖延向被恳求人提出付款恳求,而且在恳求人向被恳求人出具发票后,被恳求人就及时付出了工程款。因而并未违约,恳求人的主张没有现实根据。

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二、案子剖析

(一)本案被恳求人具有逾期付款的违约行为
1、本案两边当事人缔结的合同合法有用
建造工程施工合同是发包人与承包人之间为完结商定的建造工程项目,断定两边间权力、职责和职责的一种协议,是承包人依照合同的约好进行工程建造,发包人供给必要的施工条件并付出价款的合同,是两边在建造施行进程中有必要遵从的最高 行为准则①。从学理上来说,它既是一个有偿性、双务性 、诺成性的合同,也是一个实践性的合同。因为建造工程是一项关乎国计民生的重要工业,一起建造工程施工合同作为《合同法》规则的有名合同之一,因而 ,对其合同效能的断定应当包含以下四个方面:
(1)建造工程施工合同主体契合法令规则
鉴于建造工程质量的好坏直接牵涉到全国十几亿公民的生命以及产业安全,因而作为工程的建造者和承包者,其技能实力、管理水平、施工经历等方面归纳才干的凹凸,直接影响到建造工程的质量。因而,《修建法》第十三条、第二十六条分别对修建行业规则了严厉的准入规范,从事修建工程合同的主体有必要是具有法定资质等级的独立法人,而且只能在其资质等级答应规模内承包相应地建造工程施工事务,一起也肯定制止以出借资质或借用资质等任何违法行为的发作 ,以此来确保工程的质量。一般来说, 发包人是建造工程的建造单位,承包人有必要是依法获得相应资质证书的修建施工单位。

(2)本案两边当事人的意思表明实在

意思表明实在对断定合同的效能至关重要,建造工程合同的有用建立有必要是两边当事人的共同实在的意思表明而且达到合意。现在理论界的通说观念以为,意思表明实在包含两个方面:一是行为人的意思表明自在,行为人未在别人的不妥干涉或逼迫威胁之下,而是自己心里实在自在的意思表达。二是行为人的意思表明共同,即行为人在缔结合一起表达出来的意思表明与其心里实在主意是共同的,并不是有受诈骗、钳制或严重误解的意思瑕疵表明。意思表明实在是合同有用的重要因素,如因意思表明不实在而缔结的合同,合同的效能也将受到影响,即便合同现已实行,意思表明不实在的合同当事人也能够恳求宣告合同无效。本案中合同两边当事人是在经过合法的招投标后 缔结的建造工程施工合同,其行为表明和心里意思共同,是两边实在意思的表达。
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(二)本案被恳求人自行多扣的款额归于不妥得利
1、本案恳求人应当向被恳求人付出违约金
(1)本案专用合同条款 17.5.5 约好的性质应为违约金条款
关于违约金的概念,我国现在没有专门的立法规则,仅有学理上的界说。王利明先生和 韩世远教授均以为违约金是合同两边当事人经过预先断定或依照法令的相关规则,在合同约好的违约景象呈现并收效后,违约方按约向守约方付出的一种独立于实行行为之外的金钱或两边约好的其他资产。因而从以上的观念动身并结合实践中的违约景象,笔者以为违约金就是 合同两边当事人为了防止一方将来可能违背合约,给自己形成经济上的丢失,为了更好地保护两边的利益、保护彼此间的买卖安全,而根据意思自治准则下,事前经过合同对违背约好的一方设置相应的赏罚条款。其作为合同的担保办法之一,是对债权人的一种弥补方法,因而违约金的特性应包含以下几点:
第一,违约金有必要以事前断定作为前提条件。违约金根据其发作方法的不同能够分为法定违约金和约好违约金。法定违约金的发作是法令的直接规则,约好违约金的发作是两边当事人在签定合一起对有可能发作的违约状况所应付出的违约金做出事前的约好,是合同两边当事人之间的共同意思表明,作为违约今后关于丢失的补偿,这样能够把当事人的危险和职责约束在预先断定的规模内,然后有利于当事人在订约时核算危险和本钱,合理断定未来的利益。因而,两边当事人事前缔结的合法有用的违约金条款是承当违约职责的条件之一。

第二,违约金的发作有必要有违约行为的 发作。违约行为是承当违约职责的首要条件,无违约行为即无违约职责,违约金作为过后收效的一种弥补方法,有必要有合同一方当事人不依照事前的约好实行或瑕疵实行合同职责时,违约金条款才干收效,守约刚才有权要求违约方向其付出相应地违约金。因而,违约金是违约后的一种救助办法,是债的担保,其首要功用就是清晰违约补偿的边界和断定违约行为的价值,以防止违约行为发作时对违约补偿的规模和数额的争议 ,能催促两边当事人更好地实行合同职责,尽量 下降违约行为所带来的丢失和补偿危险。

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三、考虑与主张 ....................... 24
(一)建造工程价款高估冒算的原因剖析 ................ 24
(二)建造工程价款高估冒算的管理对策 ................ 25

三、考虑与主张

(一)建造工程价款高估冒算的原因剖析
20180827211458277

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